学讨预告 | 刑法新旧派的理论之争

刑法新旧派的理论之争

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导语一则

在西方刑法理论中，长期存在旧派与新派两大阵营的对峙。

旧派又称为古典学派，可分前期旧派（刑事古典学派）与后期旧派（后期古典学派）。前期旧派以贝卡利亚、边沁、费尔巴哈等人为代表，产生于18世纪中后期，以社会契约论、自然法理论为思想基础，是资本主义上升时期反映资产阶级刑法思想和刑事政策的刑法学派。后期旧派于19世纪末形成，以宾丁、贝林格、毕克迈耶、迈耶、麦兹格、小野清一郎等人为代表，其国家主义、权威主义的色彩较为浓厚，带有强烈的绝对报应、赎罪的倾向。

新派于19世纪末兴起，是指依傍自然科学，用科学实证的方法分析犯罪原因，制定预防犯罪发生的刑事政策的刑法学派。因为新派都是以实证的方法进行研究，又称为实证学派。新派又可以分为刑事人类学派和刑事社会学派，前者以龙勃罗梭和加罗法洛为代表，重视犯罪的生物学原因；后者以菲利、后期李斯特为代表，重视犯罪的社会原因。

思维火花

前期旧派理论

1. 刑罚权的来源：社会契约

2. 罪刑法定原则

3. 刑罚人道主义

4. 罪刑相适应原则

5. 刑罚的目的：一般预防

6. 报应刑理论

7. 意志自由论

8. 道义责任论

9. 客观主义

10. 死刑的存废之争

后期旧派理论

1. 规范主义

2. 构成要件论

3. 因果关系论

4. 共犯论

新派理论

1. 犯罪原因论

2. 意思决定论

3. 社会责任论

4. 主观主义

5. 目的刑主义

6. 保安处分论

7. 刑罚的目的：特殊预防

新旧两派争论焦点

1. 决定论 vs 意志自由论

2. 主观主义 vs 客观主义

3. 社会责任论 vs 道义责任论

4. 目的刑论 vs 报应刑论

5. 社会本位 vs 个人本位

书籍与文献速览

01《刑法学（上）》

本书是张明楷教授风格鲜明、独步学林的代表作。无论是理论体系的构建，抑或分析问题的逻辑，都带有着强烈的法益思想和浓厚的大陆刑法理论的气息。

其中该书第四至第九页中“五、学派之争与学术发展”对刑法新旧学派理论有详细介绍，不失为了解该领域的必读之书。

02《刑法的启蒙》

本书是著名刑法学者陈兴良教授的一部读书笔记式的学术普及作品。全书以孟德斯鸠、贝卡里亚、边沁、龙勃罗梭等十位刑法学巨擘为经线，以刑法思想为纬线，勾勒出了刑法理念从近代到现代的历史转变。

03《刑法的根基与哲学》

本书是日本著名刑法学家西原春夫先生的代表作,由我国法学名家顾肖荣先生领衔翻译,探索和分析刑法学最基本的问题。

该书从刑法背后潜伏着的促使制定刑法的众多要素出发，将这些要素成体系地密集在一起，采用由浅及深为主的考察方法进行讨论。

04《个案背后的刑法学派之争》

本文作者为清华大学黎宏教授，原载于《人民法院报》2020年3月5日第005版“理论周刊”。

本文从逃缴高速公路费用案的定性意见出发，介绍了德国刑法学主流的“规范违反说”和日本刑法学主流的“法益侵害说”之间的较量，分析了二者的背景和不同。

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